Продажа кальянов на веранде ресторана

Отношения, возникающие в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака, регулируются Федеральным законом от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции» (далее – Закон об охране здоровья граждан).

В п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона об охране здоровья граждан дано определение кальяна: «…прибор, который используется для генерирования аэрозоля, пара или дыма, возникающих от тления и (или) нагревания табака либо продуктов, не содержащих табачного листа, и в котором аэрозоль, пар или дым проходят через сосуд, наполненный жидкостью».

В 2020 году в Закон об охране здоровья граждан были внесены правки, согласно которым было запрещено предоставлять услуги по курению кальянов в помещениях, предназначенных для услуг общественного питания (Федеральный закон от 31.07.2020 № 303-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросу охраны здоровья граждан от последствий потребления никотинсодержащей продукции»).

Таким образом, с 2020 года кальян фактически приравняли к табачным изделиям и ограничения, которые действовали для курения табака, стали распространяться и на кальян.

В соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 12 Закона об охране здоровья граждан с 2020 года запрещается курение табака в помещениях, предназначенных для предоставления бытовых услуг, услуг торговли, помещениях рынков, в нестационарных торговых объектах.

Итак, полного запрета на предоставление в общественных местах услуг по курению кальяна законодательством не установлено, а есть только определенный перечень объектов, на которые распространяется этот запрет.

Автора вопроса интересует законность оказания услуг точкой общепита и организация специального места для кальянов на открытом воздухе – веранде без напольного покрытия, с навесом и искусственно созданными ограждениями в виде кашпо.

Здесь следует упомянуть письмо Минпромторга России от 08.07.2014 № ЕВ-10160/08 «О толковании положений законодательства Российской Федерации в части определения летних веранд стационарных пунктов общественного питания» (далее – Письмо Минпромторга России).

Применительно к деятельности по оказанию услуг общественного питания запрет, установленный Законом об охране здоровья граждан, касается не объектов (пунктов) общественного питания в целом (кафе, ресторанов и проч.), а только их конкретных составляющих – помещений.

По мнению Минпромторга России, расширительное толкование положений Закона об охране здоровья граждан недопустимо. В целях правоприменения необходимо руководствоваться буквальным смыслом норм Закона об охране здоровья граждан в системном толковании с нормами специального законодательства, определяющими значение тех или иных определений и понятий.

Согласно п. 6 ст. 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон о торговле) нестационарный торговый объект – это торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

Нестационарные торговые объекты предназначены для осуществления торговой деятельности – вида предпринимательской деятельности, связанного с приобретением и продажей товаров (п. 1 ст. 2 Закона о торговле).

Как указано в Письме Минпромторга России, деятельность по оказанию услуг общественного питания не является торговой деятельностью. Следовательно, временные сооружения, конструкции, используемые в качестве объектов общественного питания или их частей, не могут быть признаны нестационарными торговыми объектами с точки зрения Закона о торговле.

Касательно значения термина «помещение» Минпромторг России обращает внимание на следующее.

Согласно п. 14 ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» помещение – это часть объема здания или сооружения, имеющая определенное назначение и ограниченная строительными конструкциями.

Здания и сооружения являются объектами капитального строительства (п. 10 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ). Следовательно, помещением в смысле действующего законодательства признается только часть объекта капитального строительства, т.е. объекта недвижимости.

В соответствии с Требованиями к проведению оценки безопасности эксплуатации производственных зданий и сооружений поднадзорных промышленных производств и объектов (обследования строительных конструкций специализированными организациями). РД 22-01-97, утвержденными АОЗТ «ЦНИИПРОЕКТСТАЛЬКОНСТРУКЦИЯ» 11 декабря 1997 г., к конструкциям строительным относятся элементы здания или сооружения, выполняющие несущие, ограждающие либо совмещенные (несущие и ограждающие) функции.

Как указано в Письме Минпромторга России, легковозводимые временные террасы, веранды, выносные столики, расположенные на территории, непосредственно примыкающей к зданию или сооружению, в помещениях которого располагается пункт общественного питания, а также летние веранды предприятий общественного питания, расположенные на крышах зданий, иных открытых площадках зданий и сооружений, не огороженные строительными конструкциями, не могут расцениваться ни как часть помещений организаций общественного питания, ни как нестационарные торговые объекты.

На основании вышеизложенного, по мнению Минпромторга России, услуги по курению кальянов запрещены только в помещениях, предназначенных для услуг общественного питания. И к этим помещениям не относится временная веранда с навесом, без напольного покрытия, с выносными столиками и искусственно созданными ограждениями в виде кашпо, расположенная на территории, непосредственно примыкающей к зданию, о которой упоминает автор вопроса.

Требования к выделению и оснащению специальных мест на открытом воздухе для курения табака или потребления никотинсодержащей продукции, к выделению и оборудованию изолированных помещений для курения табака или потребления никотинсодержащей продукции утверждены приказом Минстроя России и Минздрава России от 30.01.2021 № 32/пр/33, вступившим в вступил в силу с 1 сентября 2021 г.

Согласно п. 4 данных требований специальные места на открытом воздухе для курения табака или потребления никотинсодержащей продукции должны быть оснащены:

а) знаком «Место для курения или потребления никотинсодержащей продукции»;

б) пепельницами;

в) искусственным освещением (в темное время суток).

При этом специальные места на открытом воздухе для курения табака или потребления никотинсодержащей продукции должны соответствовать санитарным правилам и нормам СанПиН 2.1.3684-21 «Санитарно-эпидемиологические требования к содержанию территорий городских и сельских поселений, к водным объектам, питьевой воде и питьевому водоснабжению, атмосферному воздуху, почвам, жилым помещениям, эксплуатации производственных, общественных помещений, организации и проведению санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий», утвержденным постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 28.01.2021 № 3.

Так, например, согласно СанПиН кальянные не могут находиться ближе 100 метров от образовательных, лечебных и детских учреждений.

Проведение надзорных мероприятий за соблюдением требований Закона об охране здоровья граждан, а также работа по профилактике правонарушений в сфере оборота табачной продукции осуществляется Управлением Роспотребнадзора по г. Москве.

Следует отметить, что мнение Управления Роспотребнадзора по г. Москве в отношении открытых веранд вне помещения общепита с размещенными на них местами для использования кальянов кардинально отличается от позиции, изложенной по этому вопросу в Письме Минпромторга России.

По мнению Роспотребнадзора, если оказание услуг общественного питания осуществляется вне здания и одновременно с этим место (площадка), предназначенное для оказания таких услуг, имеет надземную часть, представляющую собой какую-либо искусственно возведенную плоскость (пол, настил и т.п.) и (или) навес, либо любой вид ограждения, включая декоративное, то такое место оказания услуг общественного питания считается расположенным в помещении, предназначенном для предоставления услуг общественного питания (например, веранды, шатры, палатки, балконы и т.п.), и на него распространяются установленные законодательством запреты на курение.

При решении вопроса о возбуждении производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 6.24 КоАП РФ, по мнению надзорного органа, следует исходить из буквального толкования норм Закона об охране здоровья граждан и конкретных обстоятельств, установленных при осмотре помещений и иных мест, где оказываются услуги общественного питания, с точки зрения их оценки именно в качестве помещения, с учетом вышеизложенных разъяснений (письмо Роспотребнадзора от 18.06.2014 № 01/6906-14-25).